У должника есть доля в другом обществе. Как безопасно приобрести актив на публичных торгах

Все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу. Права владения должником долями в уставных капиталах других фирм тоже входят в конкурсную массу (ст. 131 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее — Закон № 127-ФЗ).

После приобретения на публичных торгах доли в уставном капитале общества у приобретателя могут возникнуть сложности, связанные с регистрационными действиями и возможностью стать полноправным участником общества.

Рисковые точки покупки актива на публичных торгах

Действующее законодательство не содержит каких-либо изъятий из общих правил приобретения доли в уставном капитале третьим лицом на публичных торгах в процедуре конкурсного производства.

Нотариальная форма купли-продажи доли в ООО

Договор купли-продажи доли в уставном капитале общества требует нотариального удостоверения. Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ)).

В Законе № 14-ФЗ есть исключения, когда соблюдать нотариальную форму сделки не нужно (п. 18 ст. 21, п. 4–6 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). Однако в перечне исключений нет такого основания освобождения от совершения нотариальной сделки, как заключение договора купли-продажи на публичных торгах.

Нотариус, осуществляя нотариальные действия, обязан разъяснять сторонам юридические последствия совершаемых ими сделок. Кроме того, нотариус полномочен свидетельствовать сделки, совершаемые сторонами в соответствии с нормами действующего права. Соответственно, при регистрации договора купли-продажи доли в уставном капитале нотариус обязан проверить полномочия лиц, совершающих нотариальную сделку, а также наличие всех необходимых корпоративных одобрений. Кроме того, он должен проверить наличие согласия иных участников общества на вхождение в состав общества нового собственника и соблюдение преимущественного права покупки. При отсутствии необходимого комплекта документов нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия¹.

Преимущественное право покупки доли другими участниками

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества. Условия сделки в этом случае зависят от положений устава. Цена реализации доли может быть равна цене предложения третьему лицу или отличаться от нее. Возможен и другой порядок преимущественной покупки доли или части доли².

Таким образом, при реализации доли должника в уставном капитале другого общества нарушаются права иных участников общества на преимущественное приобретение доли. Соответственно, такой участник имеет право обратиться в суд с иском о переводе на себя прав и обязанностей покупателя.

Правда, суды обычно отказывают истцам в удовлетворении требований о переводе на них прав и обязанностей покупателя. Истец не принимал участия в публичных торгах, согласия на приобретение доли по цене, сформированной на торгах, не давал. Соответственно, истец заведомо отказался от реализации своего преимущественного права³. В этом случае участник общества может принять участие в публичных торгах должника и выкупить выставленную на торги долю по цене, сформированной на торгах.

Согласие других участников общества

При продаже доли или части доли в уставном капитале общества на публичных торгах права и обязанности участника общества переходят с согласия участников общества⁴.

Последствия неполучения согласия участников общества: доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного для получения такого согласия⁵. При этом общество обязано выплатить лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале на публичных торгах, действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период.

Запрет на отчуждение доли в уставе общества

В уставе общества может содержаться запрет на отчуждение доли третьим лицам⁶. В случае отчуждения доли в уставном капитале общества третьим лицам с нарушением такого запрета участник или участники общества либо само общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли обществу. Общество, в свою очередь, обязано выплатить лицу действительную стоимость доли.

Во втором и третьем случаях несоблюдение положений закона приравнивается к добровольному выходу участника из состава общества.

Возможные сценарии сделки по приобретению доли должника на торгах

Все негативные сценарии, с которыми может столкнуться приобретатель доли в уставном капитале другого общества на публичных торгах, так или иначе приводят к тому, что договор купли-продажи доли в уставном капитале общества не будет заключен в нотариальной форме и, соответственно, приобретатель такой доли не сможет стать участником общества.

Не было согласия других участников общества, и управляющий вернул деньги покупателю

Нотариус должен удостовериться в том, что все формальные и корпоративные процедуры сторонами соблюдены. Это относится и к получению согласия других участников общества на переход доли к приобретателю в результате публичных торгов, и к отсутствию уставного запрета на отчуждение доли третьему лицу без согласия иных участников, а также к соблюдению преимущественного права покупки.

Приобретатель доли в уставном капитале общества обратился в суд с требованием о признании действительным и исполненным договора купли-продажи доли, приобретенной на публичных торгах. Истец требовал передать ему долю. В рамках этого дела самим обществом был заявлен встречный иск о передаче спорной доли обществу. Суды всех инстанций отказали как в первоначальном, так и во встречном исковом заявлении. Остальные участники общества не дали согласия на переход доли к приобретателю доли на торгах. Соответственно, заключить договор купли-продажи в нотариальной форме также не представлялось возможным. Поэтому государственная регистрация изменений в ЕГРЮЛ не состоялась. Конкурсный управляющий должника вернул денежные средства покупателю.

Отказывая во встречном исковом заявлении, суды исходили из того, что на момент рассмотрения спора конкурсным управляющим и вторым участником общества были полностью соблюдены все корпоративные процедуры и спорная доля была реализована с соблюдением преимущественного права продажи второму участнику, денежные средства поступили в конкурсную массу должника, все необходимые регистрационные действия были проведены⁷.

В этом деле сложилась благоприятная ситуация для приобретателя имущества, которому арбитражный управляющий добровольно вернул уплаченные денежные средства. Однако такие ситуации — скорее исключение, чем повсеместное явление.

Сделка не состоялась, но управляющий деньги не вернул

А что делать в ситуации, когда денежные средства конкурсным управляющим уже распределены, а сделка между приобретателем доли и обществом не состоялась?

В данном случае слабым звеном, конечно, является приобретатель доли в уставном капитале общества. У приобретателя доли на публичных торгах есть правовые механизмы защиты и восстановления своего нарушенного права: например, он может обратиться в суд с иском о выплате ему действительной стоимости доли. Однако может сложиться такая ситуация, при которой определенная по результатам торгов и оплаченная приобретателем стоимость доли в обществе превысит полученную им от общества действительную стоимость доли⁸. Непонятно, как быть с разницей. Как один из возможных вариантов можно рассмотреть обращение несостоявшегося участника общества к другим участникам с исковым заявлением о компенсации стоимости понесенных затрат, связанных с приобретением доли на торгах⁹.

В основном второй участник общества обращается в суд с исковыми требованиями к приобретателю доли и арбитражному управляющему о переводе на себя прав и обязанностей покупателя. По одному делу суд пришел к выводу, что заявленные исковые требования о переводе на истца прав и обязанностей покупателя являются правомерными и подлежат удовлетворению в полном объеме. При этом приобретатель не лишен права обратиться к истцу с требованием о выплате действительной стоимости доли¹⁰. То есть долю в уставном капитале общества у приобретателя забрали, а про компенсацию забыли.

По другому делу суд также удовлетворил заявленные исковые требования истца и признал за истцом как вторым участником общества право на реализованную долю. Суд согласился, что арбитражный управляющий нарушил п. 9 ст. 21 Закона № 14-ФЗ. Суд отметил, что само по себе присутствие второго участника общества на собрании кредиторов должника с повесткой дня о реализации принадлежащей должнику доли в уставном капитале общества не свидетельствует о его согласии на переход прав и обязанностей участника общества к приобретателю доли. Также это не означает, что согласие не должно быть получено в установленном законом порядке после проведения публичных торгов¹¹.

Участник знал о торгах, но не участвовал в них

По вопросу соблюдения преимущественного права других участников общества при реализации доли в уставном капитале существует и иная судебная практика.

Истец обратился в арбитражный суд с исковыми требованиями о переводе на себя прав и обязанностей покупателя доли в размере 19,27 процента уставного капитала ООО. По мнению истца, при реализации доли на публичных торгах было допущено нарушение прав истца на преимущественную покупку. Суды всех инстанций в удовлетворении заявленных исковых требований отказали в полном объеме.

При реализации имущества общества, признанного банкротом, действует особый порядок. Доля в уставном капитале другого общества, принадлежащая обществу-банкроту, входит в состав имущества последнего, и на нее распространяется тот специальный порядок, который императивно установлен законодательством о банкротстве. Иной порядок применять нельзя. Продажа имущества должника, в отношении которого открыто конкурсное производство, возможна лишь в порядке, предусмотренном ст. 139 Закона № 127-ФЗ. Цель таких торгов — получение максимальной выручки от реализации имущества должника. Данная цель не входит в противоречие с правилом о принадлежности участнику общества права преимущественной покупки доли. Реализация права преимущественной покупки доли участником общества возможна после проведения торгов и по цене не ниже сформировавшейся по итогам этих торгов. Для обеспечения этого права необходимо уведомить участника общества о сформировавшейся в ходе проведения торгов цене продажи, и если по прошествии установленного срока участник не реализует свое преимущественное право покупки, то такое право прекращается и покупателем доли признается победитель торгов.

Истец в торгах не участвовал, согласия приобрести долю в составе выставленного на продажу имущества по цене, сформированной в ходе торгов, не заявил. При этом истец как конкурсный кредитор должника знал о проводимых торгах, имел реальную возможность реализовать преимущественное право покупки доли путем участия в них. Между тем приобретатель доли реализовал преимущественное право на приобретение спорной доли посредством участия в торгах через агента. Соответственно, истец не доказал, что он имеет преимущество в приобретении доли перед другим участником общества¹². Аналогичные выводы есть в других делах¹³.

Важно, что второму участнику общества, в котором подлежала реализации доля должника, было известно о намеченных торгах, но при этом второй участник не предпринял действий, направленных на обозначение своего желания приобрести долю по цене, установленной на торгах (не принял участия в торгах).

В рамках другого дела суд пришел к выводу, что такой способ защиты права преимущественной покупки, который есть в п. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ, применяется для названных законом случаев и в отношении указанных конкретных предметов закупки. Для покупок, осуществляемых на торгах, действующее гражданское законодательство, исходя из сущности торгов (публичности, привлечения к участию как можно большего числа лиц и т. д.), признало необходимым установить специальный способ защиты — оспаривание торгов. Несмотря на то что при проведении торгов конкурсный управляющий нарушил преимущественное право продажи и были нарушены права истца, суд пришел к выводу, что восстановить свои права истец может только при оспаривании торгов. В связи с тем, что торги оспорены не были, суд отказал истцу в переводе на него прав и обязанностей покупателя¹⁴.

Как избежать негативных последствий сделки

Можно посоветовать соблюдать целый комплекс мероприятий для нивелирования негативных последствий для всех участников взаимоотношений.

Арбитражному управляющему:

• направить другому участнику общества, в котором планируется реализация доли должника, не менее чем за 30 дней до предполагаемой даты проведения торгов уведомления с информацией о стоимости доли должника, подлежащей реализации, и предложением воспользоваться преимущественным правом покупки доли;
• после проведения торгов и определения победителя направить второму участнику уведомление о необходимости предоставить согласие на вхождение в состав общества победителя торгов.

Участнику общества:

• акцептовать оферту, направленную арбитражным управляющим, либо — в случае отсутствия таковой — принять участие в торгах.

Приобретателю доли:

• проверить весь комплект документов в отношении общества, доля в котором планируется к приобретению;
• заручиться согласием другого участника общества на свое вхождение в состав общества.

В любом случае приобретатель доли находится в более слабом положении по сравнению с другими участниками правоотношений. Если что-то пойдет не по плану, то приобретатель доли может требовать выплаты ему действительной стоимости доли с компенсацией всех понесенных на приобретение доли в уставном капитале расходов. Все это требует больших временных затрат и материальных издержек.

Приобретателю доли всегда необходимо проводить финансово-правовой анализ состояния общества, в котором он планирует приобретать долю, в совокупности с тем обстоятельством, что доля приобретается на публичных торгах банкрота и отсутствуют какие-либо послабления для оформления сделки купли-продажи доли.

Примеры из практики