Управляющий нарушил правила публикации. Основания для ответственности
Подать жалобу и взыскать убытки с управляющего можно не только за действия в отношении конкурсной массы, но и за неопубликование необходимых сведений о должнике. При этом в большинстве случаев управляющему не помогут доводы о малозначительности такого нарушения. Рассмотрим, какие сведения должен опубликовать управляющий и когда его можно привлечь к ответственности.
Нарушения, которые станут основанием для привлечения к ответственности
1. Неопубликование сообщения в ЕФРСБ и газете «Коммерсантъ» или в одном из указанных источников, вопреки требованиям Закона о банкротстве
Наличие вины арбитражного управляющего в нарушении суды устанавливают в тех случаях, когда управляющий не принял все зависящие от него меры по соблюдению законодательства о банкротстве и не представил доказательств объективной невозможности выполнения нарушенных норм (определение ВС от 18.05.2018 по делу № А56-29889/2017).
Сведения и сообщения, которые подлежат публикации в отношении организации-банкрота
Сведения, которые управляющий должен включить в ЕФРСБ, могут определяться собранием кредиторов (п. 7 ст. 28 Закона о банкротстве).
| Норма Закона о банкротстве | Место публикации | Сведение/сообщение |
|---|---|---|
| П. 6 ст. 28, п. 1 ст. 68, п. 9, 15 ст. 110, п. 1 ст. 128 | «Коммерсантъ» и ЕФРСБ | О введении процедуры банкротства; о прекращении производства по делу о банкротстве; об утверждении, отстранении или освобождении управляющего; об удовлетворении заявлений третьих лиц о намерении погасить обязательства должника; о проведении торгов по продаже имущества должника и о их результатах; об отмене или изменении указанных выше сведений, а также об отмене или изменении данных сообщений и/или содержащих указанные сведения судебных актов |
| П. 2 ст. 12.1 | Уведомление о проведении собрания работников, бывших работников должника | |
| П. 8 ст. 12.1 | Решения, принятые собранием работников, бывших работников должника | |
| П. 6.1–6.5 ст. 28 | ЕФРСБ | О результатах процедуры банкротства (отчет) |
| Ст. 61.22 | Подача заявления о привлечении к субсидиарной ответственности или к ответственности в виде возмещения убытков; сведения о судебных актах, вынесенных по таким заявлениям, и судебных актах об их пересмотре | |
| П. 2 ст. 13 | Уведомление о проведении собрания кредиторов | |
| П. 7 ст. 12 | Решения, принятые собранием кредиторов | |
| Абз. 10 п. 5 ст. 18 | Решения, принятые на заседаниях комитета кредиторов | |
| П. 6 ст. 20.4 | О вынесении судебного акта о признании действий управляющего незаконными; о взыскании с управляющего убытков в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей в деле о банкротстве | |
| П. 4 ст. 61.1 | О подаче в суд заявления о признании сделки недействительной по банкротным основаниям (ст. 61.2, 61.3 Закона о банкротстве); о вынесении судебного акта по результатам рассмотрения заявления и судебных актов о его пересмотре | |
| П. 2 ст. 100 | О получении требований кредиторов | |
| П. 5.1 ст. 110 | О проведении оценки имущества должника | |
| П. 2 ст. 99 | О проведении инвентаризации имущества должника | |
| Абз. 2 п. 4 ст. 138 | О начальной продажной цене предмета залога, порядке и условиях проведения торгов, порядке и условиях обеспечения сохранности предмета залога | |
| П. 4 ст. 163 | О возобновлении производства по делу о банкротстве в случае отмены определения об утверждении мирового соглашения |
Сведения и сообщения, которые подлежат публикации в ЕФРСБ в отношении гражданина-банкрота
| Норма Закона о банкротстве | Место публикации | Сведения/сообщение |
|---|---|---|
| П. 2 ст. 213.7 | «Коммерсантъ» и ЕФРСБ | Признание заявления обоснованным, признание гражданина банкротом и введение реструктуризации его долгов; признание гражданина банкротом и введение реализации его имущества; об отмене или изменении указанных сведений |
| П. 2 ст. 213.7 | ЕФРСБ | Наличие или отсутствие признаков преднамеренного фиктивного банкротства; прекращение производства по делу о банкротстве гражданина; утверждение финансового управляющего; освобождение или отстранение финансового управляющего; утверждение плана реструктуризации долгов гражданина; о проведении торгов по продаже имущества гражданина и результатах проведения торгов; уведомление о проведении собрания кредиторов; решения собрания кредиторов, если собранием кредиторов принято решение об опубликовании протокола собрания кредиторов; неприменение в отношении гражданина правила об освобождении от исполнения обязательств; завершение реструктуризации долгов гражданина; завершение реализации имущества гражданина; о кредитной организации, в которой открыт специальный банковский счет должника (при наличии); об отмене или изменении указанных сведений |
| П. 12 ст. 213.9 | О признании действий финансового управляющего незаконными; о взыскании с финансового управляющего убытков в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей в деле о банкротстве гражданина | |
| П. 13 ст. 213.9 | Отчет по результатам реализации плана реструктуризации долгов гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем; отчет по результатам реализации имущества гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем | |
| П. 4 ст. 213.24 | Получение требования кредитора к должнику в ходе процедуры реализации имущества гражданина |
2. Опубликование сообщения с нарушением сроков
Установленные Законом о банкротстве сроки публикации с учетом п. 3.1 приказа Минэкономразвития от 05.04.2013 № 178 являются императивными (постановления АС Московского округа от 26.04.2019 по делу № А41-10430/12, АС Северо-Западного округа от 18.07.2017 по делу № А13-9719/2016, от 15.03.2017 по делу № А21-1615/2016, 15ААСот 20.09.2017 по делу № А32-11370/2017). Так же как и в случае неопубликования сообщений, суды признают вину управляющего в публикации сведений за пределами установленных сроков при отсутствии доказательств того, что он заблаговременно принял все меры для размещения публикации1.
3. Неуказание в сообщениях полного перечня сведений, подлежащих опубликованию, либо публикация недостоверных сведений
Закон о банкротстве предусматривает состав информации в сообщениях, подлежащих публикации в ЕФРСБ и газете «Коммерсантъ»2. Невключение требуемых сведений в полном объеме либо указание недостоверных сведений, в том числе в результате сокрытия какой-либо информации, может привести к введению в заблуждение кредиторов и иных лиц.
В одном из дел управляющий в публикации о торгах не указал полное описание реализуемого имущества, вопреки п. 10 ст. 110 Закона о банкротстве. Однако суды отметили, что объем имущества должника настолько велик, что его поштучное описание в сообщении о проведении торгов повлекло бы большие расходы на публикацию. Указание в публикации отсылочных данных позволяло любому лицу получить исчерпывающую информацию относительно имущества должника3.
3
постановления АС Поволжского округа от 20.12.2018 по делу № А12-16090/2009,
АС Центрального округа от 28.06.2017 по делу № А36-11423/2016
4. Размещение сообщений, опубликование которых не предусмотрено законодательством о банкротстве
В зависимости от процедуры банкротства закон предусматривает перечень сведений, которые подлежат публикации. Опубликование не предусмотренных законом сведений в текущей процедуре банкротства влечет необоснованное расходование денежных средств из конкурсной массы, что напрямую причиняет вред кредиторам.
Примечателен подход судов, согласно которому публикация в ЕФРСБ сведений о получении требований кредиторов направлена на открытость и информационную доступность и не может нарушать права кредиторов4.
Ответственность управляющего. За нарушение правил публикации управляющего можно привлечь к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.13 КоАП (неправомерные действия при банкротстве).
Учитывая формальный состав данного правонарушения, для привлечения к ответственности достаточно самого факта нарушения правил публикации, независимо от наличия или отсутствия неблагоприятных последствий.
Если в публикации нужно указать большой объем информации, управляющий вправе дать лишь отсылочные данные
Также кредиторы и иные лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе обратиться в арбитражный суд с жалобой на нарушение управляющим их прав и законных интересов5. Суд удовлетворит жалобу, если установит факт неправомерных действий (бездействия) управляющего и нарушения ими прав и законных интересов заявителя.
Примеры нарушения арбитражным управляющим правил публикации
| Нарушение | Судебная практика |
|---|---|
| Неопубликование сообщения | Управляющий не опубликовал сведения о проводимых торгах в печатном издании «Коммерсантъ» в нарушение п. 6 ст. 28 Закона о банкротстве, в результате суд взыскал с него убытки в пользу должника (постановление 8ААС от 04.06.2019 по делу № А70-7293/2017). Управляющий не опубликовал сведения о заключении договора купли-продажи имущества должника в нарушение п. 6 ст. 28 Закона о банкротстве (постановление АС Волго-Вятского округа от 20.06.2019 по делу № А79-6694/2018). Управляющий не включил в ЕФРСБ сведения о решениях, принятых на заседаниях комитета кредиторов, в нарушение абз. 10 п. 5 ст. 18 Закона о банкротстве (постановление 13ААС от 19.12.2018 по делу № А56-85827/2015-з.49) |
| Нарушение сроков публикации | Управляющий направил сообщение для публикации в ЕФРСБ на четвертый рабочий день после окончания инвентаризации в нарушение п. 2 ст. 99 Закона о банкротстве (постановление 1ААС от 13.02.2019 по делу № А43-13902/2016). Управляющий проводил заседания кредиторов и включил в ЕФРСБ сведения о принятых на них решениях за пределами сроков, установленных абз. 10 п. 5 ст. 18 Закона о банкротстве (постановление 13ААС от 19.12.2018 по делу № А56-85827/2015-з.49). Управляющий нарушил сроки размещения в ЕФРСБ сообщений о признании собраний кредиторов несостоявшимися, установленные абз. 10 п. 7 ст. 12 Закона о банкротстве (постановления АС Северо-Западного округа от 18.07.2017 по делу № А13-9719/2016, 2ААСот 06.12.2017 по делу № А82-17207/2016). Управляющий нарушил разумные сроки опубликования сообщения о проведении торгов после утверждения положения о порядке продажи имущества (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 29.06.2017 по делу № А33-8063/2015). Финансовый управляющий нарушил сроки публикации сообщения об открытии процедуры реструктуризации долгов в отношении должника и в ЕФРСБ, и в газете «Коммерсантъ» (постановление 13ААС от 04.09.2018 по делу № А56-46510/2017) |
| Размещение публикации с неполными сведениями | В сообщении о получении требования кредитора не указан адрес для направления корреспонденции конкурсному управляющему в нарушение абз. 4 п. 8 ст. 28 Закона о банкротстве (постановление 9ААС от 05.12.2017 по делу № А40-117848/2016). В сообщении не в полном объеме приведен перечень продаваемого имущества, не указаны телефон и электронный адрес, по которым можно ознакомиться с полным перечнем предложенного к продаже имущества, в нарушение п. 10 ст. 110 Закона о банкротстве (постановление 14ААС от 14.07.2016 по делу № А66-16014/2015). В сообщении не содержится проект договора купли-продажи и подписанный электронной подписью организатора торгов договор о задатке в нарушение п. 10 ст. 110 Закона о банкротстве (постановление 1ААС от 02.11.2017 по делу № А43-21210/2017) |
| Размещение публикации с недостоверными сведениями | Сообщения на ЕФРСБ и на сайте электронной торговой площадки не совпадали: на ЕФРСБ опубликован протокол о результатах проведения торгов, который отсутствовал на электронной торговой площадке (постановление АС Уральского округа от 15.07.2019 по делу № А47-10533/2015). В ЕФРСБ содержалась информация о закрытии реестра с даты размещения указанного сообщения, а не с даты опубликования данного сообщения в газете «Коммерсантъ» (определение ВС от 22.12.2017 по делу № А63-2600/2017) |
| Размещение сообщений, не предусмотренных законодательством | Финансовый управляющий необоснованно понес расходы на публикацию сведений, не предусмотренных законодательством о банкротстве в процедуре реструктуризации долгов (постановление 13ААС от 04.09.2018 по делу № А56-46510/2017). Расходы на публикацию сообщений, не подлежащих обязательному опубликованию в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве гражданина, не подлежат взысканию с заявителя по делу (постановление АС Поволжского округа от 02.11.2017 по делу № А65-29734/2015) |
Случаи, когда суд освободит управляющего от ответственности
1. Малозначительность правонарушения
Производство по административному делу, возбужденному по ч. 3 ст. 14.13 КоАП в отношении управляющего, можно прекратить на основании ст. 2.9 КоАП (возможность освобождения от административной ответственности при малозначительности административного правонарушения). Малозначительность является оценочной категорией и применяется судами с учетом обстоятельств каждого конкретного дела, но зачастую суды руководствуются следующим:
7
постановления АС Московского округа от 07.10.2019 по делу № А40-8841/2019,
АС Центрального округа от 02.10.2019 по делу № А08-10936/2018,
АС Поволжского округа от 20.08.2019 по делу № А65-4258/2019,
1) в материалы дела представлены доказательства принятия управляющим всех необходимых и достаточных мер, направленных на недопущение выявленных нарушений6;
2) действия арбитражного управляющего при формальном наличии всех признаков состава вмененного правонарушения не содержат какой-либо угрозы охраняемым общественным отношениям и не повлекли каких-либо неблагоприятных последствий, в том числе убытков для должника и кредиторов7.
При этом суды, руководствуясь собственным усмотрением, могут установить, что существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в отсутствии должной предусмотрительности и пренебрежительном отношении управляющего к исполнению своих публично-правовых обязанностей8;
3) имеются смягчающие обстоятельства, например, в силу п. 10 ч. 1 ст. 4.2 КоАП (совершение административного правонарушения беременной женщиной или женщиной, имеющей малолетнего ребенка)9.
В то же время повторность совершенного правонарушения, установленная в порядке ст. 4.6 КоАП, может расцениваться как отягчающее обстоятельство и повлечь выбор более жесткой меры наказания в пределах санкции, установленной п. 3.1 ст. 14.13 КоАП, — дисквалификации на срок от шести месяцев до трех лет10.
В большинстве случаев суды с учетом всех обстоятельств не находят оснований для применения ст. 2.9 КоАП.
2. Нарушение правил публикации не повлекло нарушения прав и законных интересов должника и третьих лиц
10
постановления АС МО от 28.12.2017 по делу № А40-22958/2017,
При рассмотрении жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего суды могут отклонить доводы заявителя в случае, если нарушение правил публикации не причинило вред правам и интересам кредиторов и уполномоченного органа с учетом требований п. 3 ст. 60 Закона о банкротстве11.
11
постановления АС Московского округа от 21.11.2017 по делу № А40-136299/2015,
АС Восточно-Сибирского округа от 29.06.2017 по делу № А33-8063/2015,
АС Волго-Вятского округа от 17.10.2016 по делу № А39-2130/2015
Так, в одном из дел временный управляющий несвоевременно разместил сообщение о проведении собрания работников должника в ЕФРСБ и не опубликовал сообщение в газете «Коммерсантъ». Суд отказал в удовлетворении жалобы на нарушение сроков публикации о проведении собрания работников. Отсутствие публикации о проведении собрания работников должника в печатном издании не повлекло нарушения прав и законных интересов третьих лиц. Работники должника не обращались с жалобой на действия управляющего 12
Примеры действий (бездействия) управляющего, которые суды расценили как нарушение правил публикации
| Судебный акт | Обоснование |
|---|---|
| Постановление 10ААС от 28.04.2016 по делу № А41-83414/14 | Официальным опубликованием сведений следует считать размещение в печатном СМИ. Размещение сообщений в электронной версии официального издания правового значения для целей исчисления сроков не имеет |
| Определение ВС от 30.01.2019 по делу № А35-1784/2018, постановления 14ААС от 02.08.2017 по делу № А44-1894/2017, 12ААС от 29.06.2017 по делу № А12-6271/2017, от 12.10.2016 по делу № А12-30303/2016, АС Западно-Сибирского округа от 24.03.2016 по делу № А45-7636/2015 | Датой включения информации в ЕФРСБ является не дата внесения управляющим сведений в систему оператора реестра для публикации в ЕФРСБ, а дата публикации этих сведений в ЕФРСБ. Поскольку денежные средства поступают на счет получателя в течение трех банковских дней, управляющий должен это учитывать, так как соответствующая информация должна быть доступна для заинтересованных лиц именно за 14 дней до даты проведения собрания кредиторов |
| Постановления АС Северо-Западного округа от 13.09.2019 по делу № А13-16926/2018, 8ААСот 04.06.2019 по делу № А70-7293/2017 | Необоснованна ссылка управляющего на то, что публикация сообщения о проводимых торгах в печатном издании «Коммерсантъ» не осуществлена в целях минимизации затрат на реализацию имущества, в силу обязательности ее осуществления. Неопубликование информации в официальном источнике безусловно влияет на круг потенциальных участников торгов |
| Постановление 9ААС от 06.05.2015 по делу № А40-17264/14 | Наличие вирусов в программном обеспечении не является подтверждением публикации сообщений с опозданием на сайте ЕФРСБ |
| Постановление 15ААС от 31.01.2019 по делу № А32-39624/2018 | Закон о банкротстве не предусматривает возможность не включать в сообщения обязательные сведения или включать данные сведения путем прикрепления к сообщению документа. Предоставление сведений в виде документа, требующего использования иного программного обеспечения кроме веб-обозревателя, не отвечает принципам открытости и доступности сведений |
| Постановление 15ААС от 19.11.2014 по делу № А32-29749/2014 | Ссылка управляющего на отсутствие вины в неопубликовании сведений ввиду отсутствия у него информации о внесении изменений в Закон о банкротстве необоснованна, так как управляющий обязан следить за изменениями в законе |
| Постановление 17ААС от 17.04.2018 по делу № А67-10351/2017, 12ААС от 12.10.2016 по делу № А12-30303/2016, от 13.01.2016 по делу № А12-42645/2015, 10ААС от 28.04.2016 по делу № А41-83414/14 | Уведомление кредиторов и уполномоченного органа о проведении собрания не освобождает управляющего от обязанности опубликовать сведения в ЕФРСБ |
| Постановление АС Волго-Вятского округа от 20.06.2019 по делу № А79-6694/2018 | Отсутствие денежных средств у управляющего не является законным основанием неопубликования сведений |
за правильный ответ
