Мораторий на банкротство. Как действует новый закон?
Мораторий на подачу заявлений
Президент указал, что предприятия, оказавшиеся в сложной ситуации, нужно защитить от банкротства. Он предложил ввести сроком на шесть месяцев мораторий на подачу заявлений кредиторов о банкротстве компаний и взыскании долгов и штрафов.
В ст. 5 Федерального закона от 01.04.2020 № 98-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций» идея была реализована. Теперь Закон о банкротстве дополнили ст. 9.1 «Мораторий на возбуждение дел о банкротстве».
Кто вводит мораторий. Мораторий вводит Правительство на основании специального акта о введении моратория на возбуждение дел о банкротстве. 3 апреля 2020 года Правительство приняло постановление № 428 о введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников.
Когда возможно введение моратория. Мораторий вводится в исключительных случаях:
- при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера;
- существенном изменении курса рубля;
- подобных обстоятельствах.
Таким образом, мораторий не связан исключительно с пандемией новой инфекции. Правительство может принимать подобное решение и в случае ослабления рубля по отношению к иностранным валютам. Например, при существенном падении цен на нефть Правительство сможет заморозить подачу заявлений о банкротстве в отношении компаний, чья финансовая состоятельность напрямую связана с добычей и реализацией нефти.
Законодатель указывает на исключительность подобной меры, но Правительство приобретает право на объявление моратория в неограниченном перечне случаев, поскольку в законе содержится ссылка на подобные обстоятельства. Определять, насколько то или иное обстоятельство является исключительным, будет Правительство.
Кого коснется. Изменения коснутся не всех компаний. Президент указал, что эти меры будут распространены на компании, которые работают в секторах, в наибольшей степени затронутых нынешней непростой ситуацией.
В акте Правительства о введении моратория могут быть указаны отдельные виды экономической деятельности, предусмотренные Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, а также отдельные категории лиц и (или) перечень лиц, пострадавших в результате обстоятельств, послуживших основанием для введения моратория, на которых распространяется действие моратория.
В постановлении Правительства от 03.04.2020 № 428 указано, что мораторий коснется:
— организаций и индивидуальных предпринимателей, код основного вида деятельности которых указан в списке отдельных сфер деятельности, наиболее пострадавших в условиях ухудшения ситуации в связи с распространением новой коронавируснойинфекции, для оказания первоочередной адресной поддержки;
— организаций, включенных:
- в перечень системообразующих организаций;
- перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ;
- перечень стратегических организаций, а также федеральных органов исполнительной власти, обеспечивающих реализацию единой государственной политики в отраслях экономики, в которых осуществляют деятельность эти организации.
Список отдельных сфер деятельности, наиболее пострадавших в условиях ухудшения ситуации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, для оказания первоочередной адресной поддержки приведен в таблице.
Узнать, распространяется ли мораторий на конкретную компанию, можно с помощью сервиса на сайте ФНС «Перечень лиц, на которых распространяется действие моратория в соответствии со статьей 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ „О несостоятельности (банкротстве)“» (https://service.nalog.ru/covid/).
Изменение вида деятельности в ЕГРЮЛ уже не поможет попасть под мораторий, поскольку при определении перечня компаний используются данные на 01.03.2020. Из закона неясно, мораторий распространяется на компании только при наличии открытого вида деятельности или будет необходимо доказать, что на компанию повлияла причина введения моратория.
Кредитору не только придется доказать данный факт, но и сделать это до принятия заявления. Вопрос о возврате будет решаться до судебного заседания, поэтому кредитор не сможет представить дополнительные доказательства и дать устные пояснения.
Более 1,6 тыс. компаний включены в перечни системообразующих, стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ. Например, в перечень системообразующих были включены 646 организаций. Среди них — ПАО «Татнефть» им. В. Д. Шашина, АО «Башнефтегеофизика», ПАО «НОВАТЭК», ООО «Мэйл.ру», ООО «Яндекс», ПАО «Новолипецкий металлургический комбинат».
Обычных должников можно продолжать банкротить. Мораторий коснется небольшого числа юридических лиц и, возможно, останется незамеченным в том количестве банкротств, которые предстоят.
Срок моратория. Определяется Правительством в вынесенном акте. Срок действия моратория может быть продлен по решению Правительства, если не отпали обстоятельства, послужившие основанием для его введения.
Срок первоначального моратория и его предельный срок не установлены. Президент обозначил мораторий сроком на шесть месяцев с возможностью дальнейшего продления.
В постановлении от 03.04.2020 № 428 Правительство определило, что мораторий действует в течение шести месяцев со дня официального опубликования постановления.
Самые пострадавшие сферы
| Сфера деятельности | Код ОКВЭД | |
|---|---|---|
| 1. | Авиаперевозки, аэропортовая деятельность, автоперевозки | 49.3, 49.4, 51.1, 51.21, 52.23.1, 52.23.11, 52.23.12, 52.23.13, 52.23.19 |
| 2. | Культура, организация досуга и развлечений | 90 |
| 3. | Физкультурно-оздоровительная деятельность и спорт | 85.41.1, 86.90.4, 93, 96.04 |
| 4. | Деятельность туристических агентств и прочих организаций, предоставляющих услуги в сфере туризма | 79 |
| 5. | Гостиничный бизнес | 55 |
| 6. | Общественное питание | 56 |
| 7. | Деятельность организаций дополнительного образования, негосударственных образовательных учреждений | 85.41, 88.91 |
| 8. | Деятельность по организации конференций и выставок | 82.3 |
| 9. | Деятельность по предоставлению бытовых услуг населению (ремонт, стирка, химчистка, услуги парикмахерских и салонов красоты) | 95, 96.01, 96.02 |
| 10. | Деятельность в области демонстрации кинофильмов | 59.14 |
| 11. | Деятельность в области здравоохранения: стоматологическая практика | 86.23 |
| 12. | Деятельность музеев | 91.02 |
| 13. | Деятельность зоопарков | 91.04.1 |
| 14. | Торговля розничная легковыми автомобилями и легкими автотранспортными средствами | 45.11.2, 45.11.3 |
| 15. | Торговля розничная прочими автотранспортными средствами, кроме пассажирских | 45.19.2, 45.19.3 |
| 16. | Торговля розничная автомобильными деталями, узлами и принадлежностями | 45.32 |
| 17. | Торговля розничная мотоциклами, их деталями, составными частями и принадлежностями | 45.40.2, 45.40.3 |
| 18. | Торговля розничная большим товарным ассортиментом с преобладанием непродовольственных товаров | 47.19.1 |
| 19. | Деятельность универсальных магазинов торгующих товарами общего ассортимента | 47.19.2 |
| 20. | Торговля розничная информационным и коммуникационным оборудованием | 47.4 |
| 21. | Торговля розничная прочими бытовыми изделиями | 47.5 |
| 22. | Торговля розничная товарами культурно-развлекательного назначения | 47.6 |
| 23. | Торговля розничная прочими товарами в специализированных магазинах | 47.7 |
| 24. | Торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках | 47.82, 47.89 |
Процессуальные последствия введения моратория
Уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом. Уведомление, внесенное в ЕФРСБ в период действия моратория, не подлежит размещению до окончания срока действия моратория. Условие для неразмещения — отнесение должника к лицам, на которых распространяется действие моратория. Их перечень представлен на официальном сайте ФНС.
Таким образом, уведомление не теряет силы, и кредитор сможет обратиться в суд с заявлением на основании него после истечения срока моратория.
Если уведомление уже было включено в реестр на дату начала действия моратория, то оно не предоставляет кредитору право на подачу заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) в течение срока действия моратория. Со дня начала действия моратория сведения в уведомлении утрачивают силу.
Извещение оператора единого федерального реестра сведений о банкротстве о внесении изменений в перечень лиц, установленный Правительством, осуществляется ФНС в течение одного дня.
Подача заявлений. Заявления кредиторов о признании должника банкротом, поданные в период действия моратория, а также поданные до даты его введения, вопрос о принятии которых не был решен арбитражным судом к дате введения моратория, возвратят. Поэтому после появления акта Правительства нет смысла обращаться с заявлением о банкротстве в отношении компаний, включенных в список.
ФНС сможет обратиться с заявлением о банкротстве не ранее чем через 15 календарных дней после истечения срока действия моратория.
Ограничения на срок действия моратория. Приостанавливаются обязанности должника и иных лиц по подаче заявлений о банкротстве должника. Руководитель может попытаться за период моратория восстановить платежеспособность компании и снять с себя риск привлечения к субсидиарной ответственности.
В текущей ситуации руководителям нужно оценить, насколько эффективными могут стать их меры, поскольку наличие моратория еще не означает, что руководитель не обязан действовать добросовестно и разумно.
Если очевидно, что компанию не спасти, то руководитель обязан принять меры по минимизации убытков.
В этом кроется опасность для руководителей, которые не успели инициировать процедуру банкротства до введения моратория. Все обязательства, возникшие в период моратория, могут быть включены в объем их ответственности в случае последующего привлечения к субсидиарной ответственности.
На период моратория наступают следующие правовые последствия, которые закон закрепляет на случай введения процедуры наблюдения (абз. 5 и 7–10 п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве):
- не допускаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп либо приобретение должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);
- не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования;
- не допускается изъятие собственником имущества должника — унитарного предприятия принадлежащего должнику имущества;
- не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника;
- не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.
Еще один минус для кредиторов: не допускается обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке. Также приостанавливается исполнительное производство по имущественным взысканиям по требованиям, возникшим до введения моратория. При этом не снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства.
Фактически кредиторы не только лишаются возможности ввести процедуру банкротства в отношении должника, но и не смогут взыскать долги в исполнительном производстве.
| Слух | Реальность |
|---|---|
| Вводят полный запрет на банкротство компаний и граждан | Запрет касается ограниченного перечня компаний, который определит Правительство |
| Все процедуры банкротства приостановят | Мораторий касается процедур банкротства, которые планируется инициировать. Он не затрагивает процедуры, которые уже проходят |
| Правительство определит закрытый перечень компаний, которые нельзя банкротить | Правительство определило отдельные виды экономической деятельности, предусмотренные Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, а также отдельные категории лиц и (или) перечень лиц, пострадавших в результате обстоятельств, послуживших основанием для введения моратория, на которых распространяется действие моратория |
| Должники, попадающие под мораторий, смогут беспрепятственно выводить активы | Сделки должника, выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности, будут признаваться ничтожными |
| Пандемия коронавирусной инфекции снимает риск привлечения к субсидиарной ответственности, поскольку это форс-мажор | Подобное правило в законе не предусмотрено, поэтому, несмотря на пандемию, контролирующие лица обязаны действовать добросовестно и разумно. Текущая ситуация может учитываться при рассмотрении вопроса о привлечении к субсидиарной ответственности |
| Банкротить компании нельзя, однако можно получить деньги через исполнительное производство | Исполнительное производство по имущественным взысканиям по требованиям, возникшим до введения моратория, приостанавливается (при этом не снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства) |
Последствия введения процедуры банкротства в течение трех месяцев после моратория
Закон расширил периоды, которые учитываются при оспаривании сделок. Теперь они исчисляются с даты введения моратория и включают в себя соответствующий период до введения моратория, период моратория, а также один год с момента прекращения действия моратория, но не позднее даты возбуждения дела о банкротстве.
Помимо этого, появляется новое основание для признания сделок ничтожными. Должники из списка не могут совершать в период действия моратория сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, кроме совершаемых в рамках обычной хозяйственной деятельности должника, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает 1 процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период на дату введения моратория.
Такие правила сильно снижают вероятность восстановления платежеспособности, поскольку перепрофилировать бизнес будет весьма проблематично. С такими жесткими правилами должникам придется надеяться исключительно на улучшение финансовой ситуации.
Мировое соглашение. Законодатель ввел возможность предварительного голосования по вопросу утверждения мирового соглашения. Если должник представит письменное согласие кредитора, выданное в период действия моратория, с условиями мирового соглашения, то при подсчете голосов на собрании кредиторов в процессе решения вопроса о заключении мирового соглашения кредитор считается проголосовавшим за заключение такого мирового соглашения. Возможность отзыва подобного согласия не предусмотрена.
Собрание кредиторов. Появились правила о возможности проведения в течение срока действия моратория на банкротство собраний кредиторов, комитета кредиторов, участников строительства и собраний работников, бывших работников любого должника, в том числе того, на которого мораторий не распространяется, в форме заочного голосования. Заочное голосование можно проводить независимо от числа участников.
Последствия. В текущей ситуации мораторий на подачу заявлений кредиторов о банкротстве компаний и взыскании долгов и штрафов может временно спасти компании. Однако в течение действия моратория на банкротство им придется адаптироваться к изменившимся условиям ведения бизнеса и выйти на положительную динамику. После истечения срока моратория придется заплатить сразу всем, поэтому многие компании все равно впадут в банкротство.
В связи с этим нельзя исключать, что мораторий затянется, поскольку восстановить нормальные финансовые показатели за такой короткий срок практически невозможно.
Кредиторам компаний, которые воспользуются мораторием на банкротство, также нужно готовиться к тому, что реально получить денежные средства удастся не скоро.
В результате моратория должники могут забрать с собой в банкротство кредиторов. Этот риск может привести к тому, что с должниками просто перестанут работать.
В целях предотвращения негативных последствий кредиторам необходимо провести финансовый анализ дебиторов компании и выделить среди них те категории, которые могут попасть под мораторий.
При вступлении в новые гражданско-правовые отношения всем компаниям необходимо оценивать, насколько сектор контрагента подвержен влиянию кризисной ситуации. Если компания не готова долго ждать поступления денежных средств, то от заключения договора лучше отказаться и выбрать более стабильного контрагента.
Юрий Сбитнев,
партнер АБ «Эксиора»
Мораторий — это обоюдоострый меч. Он эффективен, если есть шанс, что компания через шесть месяцев снова выйдет в прибыль и погасит свои долги. В противном случае снежный ком расходов и текущих обязательств будет только нарастать, и в конце года мы увидим лавину банкротств.
Решение само по себе не является панацеей от неплатежеспособности должника. Как ни парадоксально звучит, но только банкротство может спасти тех, кто потенциально способен «выплыть». Не стоит забывать, что инструменты банкротного законодательства позволяют реанимировать бизнес — это приостановление начисления штрафных санкций, возможность без суда расторгнуть убыточные договоры и отказаться от исполнения принятых на себя обязательств и иным образом сократить расходы.
Просто запрещать надо было не банкротство как таковое, а лишь введение ликвидационной процедуры с обязательным введением процедур реабилитационных. Вот такое решение было бы правильным, а самое главное — понятным и для кредиторов, и для должников. А так возникает вопрос: может быть, мучительный конец лучше, чем мучение без конца?
На первый взгляд идея с мораторием на банкротство компаний представляется единственным верным решением проблемы с долгами компаний, которые пострадали от мер, направленных на борьбу с коронавирусной инфекцией. Однако на практике данная идея может еще больше усугубить положение данных компаний, а также их менеджмента. Ведь по своей сути мораторий не решает основную проблему — проблему отсутствия финансирования деятельности компании.
Выбраться из финансовой ямы помогут три механизма: кредит в банке, финансовые вложения собственников бизнеса и реструктуризация обязательств компании. Именно отладка данных механизмов позволила бы переступить грань банкротства и вытащить компанию из долговой ямы.
К сожалению, законодатель пока не предложил ни один из этих мехаизмов.
Кредит в банке. Целесообразно было бы ввести низкие требования для получения кредита компаниями, в отношении которых введен мораторий на банкротство.
Финансирование со стороны собственников. Логично ввести какую-либо гарантию того, что предоставленных собственниками финансовых средств не коснется субординация, иначе ни одно лицо не изъявит желания спасать компанию и потом еще претерпевать негативные последствия этого. Данный способ спасения представляется наиболее реалистичным. Было бы правильным внести коррективы в правовое регулирование спасительных вложений от собственников бизнеса.
Реструктуризация. Это не новый механизм, так как его можно реализовывать посредством известных средств защиты — требований об изменении или прекращении действия договоров, в том числе в связи с форс-мажором, а также о признании их недействительными. Использование такого механизма, конечно, не позволит говорить о безоговорочном выходе из плохого финансового положения, но поможет в определенной степени снизить финансовую нагрузку.
Таким образом, мораторий на банкротство в том виде, в каком он представлен сейчас, не решит проблемы компаний, а, наоборот, приведет к обострению текущей неблагоприятной финансовой обстановки на рынке.
Может, мучительный конец лучше, чем мучение без конца?