Положение о торгах. Условия, которые помогут отстоять сделку в суде

Условия реализации имущества должника определяют кредиторы путем утверждения соответствующего положения. Условия продажи должны обеспечивать максимальную экономическую эффективность и максимально широкий круг потенциальных покупателей имущества.

Нередко условия, определенные кредиторами, в дальнейшем являются основанием для оспаривания решения собрания по утверждению положения или результатов торгов по продаже имущества.

Рассмотрим позиции судов относительно следующих условий продажи имущества должника, которые чаще всего становятся предметами споров:

• формирование лотов;
• привлечение специализированной организации в качестве организатора торгов;
• размер задатка;
• порядок публичного предложения.

Формирование лотов

Чаще всего у должника есть разнотипное имущество, которое может находиться в разных субъектах РФ. Чтобы сократить расходы на проведение торгов, арбитражный управляющий и кредиторы стремятся укрупнить лоты. Суды не всегда положительно оценивают подобные стремления. Укрупнение лотов действительно позволяет сэкономить, но может привести к снижению числа покупателей и стать причиной оспаривания торгов.

Продажу разнородного имущества единым лотом суды в большинстве случаев оценивают как необоснованное ограничение количества потенциальных участников торгов. Это является основанием для признания положения о продаже и торгов недействительными.

Позиции судов относительно порядка формирования лотов

Минэк предлагает реформу процедуры торгов в банкротстве

Из-за низкой эффективности первых и повторных торгов и общей затянутости процедуры Минэкономразвития предложило проект реформы процедуры торгов в банкротстве, который предполагает замену нынешней системы системой голландских аукционов. В голландском аукционе торги сначала должны идти на повышение, а если желающих купить не окажется, то цена будет снижаться до поступления первого предложения. После этого торги снова пойдут на повышение, но если цену никто не повысит, то победителем признают того, кто озвучил свое предложение.

Привлечение специализированной организации в качестве организатора торгов

Арбитражный управляющий может сам организовать торги либо привлечь для их проведения специализированную организацию. Оплатить услуги этой организации придется за счет должника¹.

С одной стороны, специализированная организация поможет снизить вероятность допущения нарушений при проведении торгов, а с другой — увеличит расходы должника.

Когда суды решают вопрос о целесообразности привлечения специализированной организации, они руководствуются общими принципами обоснованности привлечения лиц в делах о банкротстве².

Дополнительные издержки, связанные с делегированием сторонней организации полномочий по организации и проведению торгов, возмещаются за счет конкурсной массы, только если обязанности организатора торгов объективно не могут быть исполнены арбитражным управляющим лично исходя из общего объема работы, выполняемой им, и ее сложности (с учетом перечня мероприятий по наполнению конкурсной массы, количества обособленных споров, принадлежащего должнику имущества и т. д.)³.

Когда суды решают вопрос об обоснованности привлечения специализированной организации, то учитывают разные обстоятельства:

• необходимость постоянно отслеживать поступление денежных средств в качестве задатка для участия на торгах;
• необходимость своевременно отслеживать заявки в каждом периоде проведения торгов и рассматривать их;
• отсутствие технической и функциональной возможности обеспечить выполнение требований к используемым информационным и технологическим системам⁴.

На данный момент большинство электронных площадок для проведения торгов предоставляют услуги по отслеживанию поступления денежных средств в качестве задатка и заявок в каждом периоде проведения торгов.

Позиции судов по поводу обоснованности привлечения специализированной организации в качестве организатора торгов

Размер задатка. Размер задатка для участия в торгах не должен превышать 20 процентов начальной цены продажи имущества⁵.

Если имущество должника продают путем публичного предложения, размер задатка определяется исходя из цены, которая является начальной продажной на конкретном этапе публичного предложения и на основании которой организатором торгов принимаются заявки от потенциальных покупателей⁶.

Однако даже если задаток не превышает 20 процентов от начальной цены имущества, суды могут посчитать его размер необоснованно завышенным. В свою очередь, если размер задатка маленький, суды могут указать на невыполнение задатком своей обеспечительной функции. Участник торгов рискует потерять определенную денежную сумму в случае отказа от заключения договора продажи.

Установление чрезмерно высокого размера задатка может, наоборот, снизить привлекательность продаваемого имущества, тем самым сузив потенциальный круг покупателей⁷.

Судебная практика еще не выработала оптимальный размер задатка, позволяющий, с одной стороны, отсеять кредиторов, которые не имеют реальных намерений по заключению договора купли-продажи, а с другой — не создавать препятствий для участия в торгах максимально широкого круга лиц. Суды по-разному оценивают даже одинаковый размер задатка.

1. Высокий размер задатка является отрицательным фактором, так как ограничивает круг потенциальных покупателей⁸.

2. Высокий размер задатка является положительным фактором, так как отсеивает покупателей, не обладающих реальными намерениями по покупке имущества⁹.

При установлении размера задатка необходимо учитывать, что он должен, с одной стороны, обеспечивать формирование конкурентоспособного круга участников торгов, обладающих реальными намерениями и возможностью приобрести имущество, а с другой — не допускать ограничения круга потенциальных покупателей. Обычно чрезмерно высокий размер задатка ограничивает круг покупателей.

Позиции судов относительно размера задатка

Порядок публичного предложения. Если первичные и повторные торги признаны несостоявшимися, имущество должника можно продать посредством публичного предложения¹⁰.

Этапы публичного предложения, шаги снижения цены, цена отсечения определяются кредиторами должника. Однако Закон о банкротстве не устанавливает правил для определения периода времени, в течение которого длится этап публичного предложения, величины шага снижения и цены отсечения. Также не установлены рамки, на которые необходимо ориентироваться, как в случае с размером задатка.

Споры об условиях продажи имущества должника путем публичного предложения занимают большой сегмент судебной практики, связанной с проведением торгов в процедуре банкротства.

Длительность этапа публичного предложения. В одном из дел срок этапа, в течение которого покупатели должны были подать заявку, составлял полтора дня. Верховный суд указал, что проводить торги необходимо на конкурентной основе. Нужно определить наилучшие условия продажи имущества, что в конечном счете подчинено общей цели конкурсного производства как ликвидационной процедуры — получению наибольшей выручки для проведения расчетов с кредиторами. Поэтому шаг снижения начальной цены, периодичность такого снижения, промежуток времени для подачи заявок и другие условия торгов должны определяться организатором исходя из наибольшего благоприятствования конкуренции для выявления максимально возможной цены соответствующего лота в конкретной ситуации.

Суды не проверили, отвечала ли длительность периода на подачу заявки для конкретного этапа публичного предложения, составляющая полтора дня, вышеперечисленным целям и имел ли потенциальный покупатель возможность успеть подготовить заявку со всеми прилагаемыми документами в столь краткий временной промежуток¹¹.

Длительность этапа публичного предложения не должна затягивать процедуру конкурсного производства. Вместе с тем потенциальный покупатель должен иметь время на оформление заявки и получение согласований, если они необходимы.

Шаг снижения цены. Поэтапное снижение цены направлено на выявление такой стоимости имущества, при которой оно представляет реальный интерес для покупателей. Понижение цены с шагом в 1 процент излишне затянет процедуру реализации, а если установить шаг снижения цены в размере 20 процентов, это может привести к потере участников торгов, которые были бы готовы приобрести имущество и за более высокую цену.

Резкое снижение цены продажи имущества должника на стадии публичного предложения, не имеющее разумного обоснования применительно к сложившимся обстоятельствам, может являться основанием для признания недействительным решения об утверждении положения, а далее — торгов и заключенных по их итогам договоров¹².

В большинстве случаев шаг снижения цены устанавливается в размере, кратном пяти. Однако встречаются случаи установления нетипичного шага снижения цены, например 8,3 процента. Такой подход достаточно часто применяется в контролируемых торгах и имеет целью достижение определенной цены, за которую заранее известный покупатель готов приобрести имущество.

Цена отсечения. В Законе о банкротстве нет такого термина, как «цена отсечения». Под ценой отсечения понимается последний этап публичного предложения, когда цена достигает определенного минимума, по достижении которого торги прекращаются.

При установлении цены отсечения необходимо руководствоваться тем, что необоснованно высокая цена отсечения может привести к прерыванию торгов до выявления цены, за которую их участники готовы приобрести имущество. В то же время, если цена отсечения приближена к минимальной, например 1 проценту, и установлено большое количество этапов с минимальным шагом снижения цены, это приведет к затягиванию процедуры реализации имущества должника.

В одном из споров было предложено несколько вариантов цены отсечения: 65 процентов, 50 процентов и 15 процентов. Суд утвердил цену отсечения в 15 процентов. Он указал, что основной целью торгов посредством публичного предложения является скорейшая реализация имущества, но при этом данный этап реализации заложенного имущества предполагает его продажу в условиях низкого потребительского спроса и низкого интереса к его приобретению.

Завышение цены отсечения лишает смысла продажу предмета залога посредством публичного предложения и может повлечь за собой отсутствие спроса на реализуемое имущество должника и признание таких торгов несостоявшимися. Это приведет к необоснованному затягиванию конкурсного производства и увеличению размера требований по текущим платежам¹³.

Таким образом, при оценке условий публичного предложения суды акцентируют внимание на том, что процедура публичного предложения направлена на выявление реальной рыночной цены, которую покупатели готовы предложить за имущество должника, при этом продажа путем публичного предложения не должна затягивать конкурсное производство.

Критерии установления условий публичного предложения