Замещение активов должника. Руководство для кредиторов

Закон о банкротстве закрепляет способ сохранить бизнес должника, не продавая его активы. Это процедура замещения активов. Она проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. В ходе замещения активов реализуется не имущество должника, а акции созданного общества. Закон о банкротстве не устанавливает четких критериев замещения активов. Рассмотрим подходы судов в помощь кредиторам.

Основания для замещения активов должника

Наличие имущественного комплекса. В новое общество необходимо внести имущество, объединенное по признаку предприятия. Потенциальный покупатель, приобретая имущественный комплекс, должен иметь возможность без сложностей приступить к ведению бизнеса. Отсутствие данного признака свидетельствует о недопустимости замещения имущества (определения ВС от 03.02.2020 № 305-ЭС16-13381(4), от 14.02.2018 № 305-ЭС15-3068(3), постановление АС Уральского округа от 10.12.2019 по делу № А60-49801/2013).

Под имущественным комплексом понимается совокупность одного или нескольких видов имущества, объединенного по определенному признаку.

Гражданский кодекс предусматривает два вида имущественных комплексов:

• предприятие (ст. 132 ГК);
• единый недвижимый комплекс (ст. 133.1 ГК).

Предприятие — это имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности¹. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью².

В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором³. Предприятие должно также осуществлять какую-либо хозяйственную (производственную) деятельность, у должника должны быть работники для осуществления данной деятельности⁴.

Суды на свое усмотрение оценивают, является ли имущество должника имущественным комплексом. Основным критерием предприятия является взаимосвязанность включенных объектов, объединенных для ведения предпринимательской деятельности в определенной области.

Пример из практики. Суд принял во внимание, что у общества имеется единый имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности по добыче камня и его переработке. Имущественный комплекс включает в себя лицензию на добычу камня, специальный транспорт, объекты недвижимости, специализированное оборудование и позволяет полноценно организовать весь производственный цикл от добычи сырья до получения товарного продукта (щебня), который подлежит реализации на рынке⁵.

Таким образом, имущество должника признается цельным имущественным комплексом (предприятием) только при одновременном соблюдении следующих условий:

• объекты, составляющие комплекс, взаимосвязаны;
• объединение таких объектов необходимо для ведения конкретного вида предпринимательской деятельности;
• имущественный комплекс должника позволяет беспрепятственно продолжить предпринимательскую деятельность.

Замещение активов — единственная возможность передать лицензии другой компании

Увеличение стоимости имущества должника за счет продажи предприятия единым комплексом. Номинальная стоимость акций при регистрации акционерного общества равноценна рыночной стоимости имущества должника. Чтобы суд отошел от общего правила — продажи имущества на торгах, — стоимость акций при отсутствии долгов у общества должна быть выше, чем стоимость имущества, внесенного в уставный капитал⁶.

При установлении рыночной цены акций в целях их реализации оценивается не только стоимость имущества, входящего в состав акционерного общества, но и возможность получения дохода.

Оценка стоимости акций производится на основании следующих методов.

1. Затратный: стоимость акции определяется на основе соответствующей доли затрат на создание предприятия. Стоимость акций связана с производственно-технологической, экономической, научно-технической или инновационной, коммерческой, социальной результативностью деятельности эмитента. Рыночная стоимость акций берется равной рыночной стоимости акций «замещаемого предприятия». Стоимость замещения определяется как затраты на создание аналогичного производства.

2. Доходный: инвестор, вкладывая деньги в акции, покупает будущий доход. Его интересует не столько стоимость основных фондов предприятия, сколько величина чистой прибыли, которую способно принести предприятие в будущем, а также тот доход, который можно получить при продаже своей доли в бизнесе эмитента (в форме пакета акций) через определенное количество лет.

3. Сравнительный: метод рынка капитала (оценка стоимости акционерного общества, аналогичного по величине и структуре акционерного капитала), метод сделок (оценка аналогичных по характеристикам и стоимости пакетов акций), метод мультипликаторов (использование в оценке акций отраслевых финансовых и фондовых коэффициентов).

Фондовые коэффициенты основаны на соотношениях цены и определенных параметров пакетов акций или дохода на одну акцию. В качестве базы для сравнения берется цена одной акции, определенного пакета акций или 100 процентов акций. Эти коэффициенты позволяют инвестору определить, какая доля совокупной прибыли, дивидендов и собственного капитала предприятия приходится на каждую акцию.

Сравнение предполагает реализацию принципа альтернативных инвестиций. При этом стремление инвестора получить максимальный доход от инвестиций при адекватном риске и свободном размещении капитала обеспечивает выравнивание рыночных цен⁷.

Отличие процедуры замещения активов от продажи предприятия должника

В определенных случаях наиболее выгодно продать имущество должника единым комплексом. Рассмотрим различия между продажей предприятия (ст. 110 Закона о банкротстве) и замещением активов на примере сельскохозяйственной организации.

По общему правилу продажа активов сельскохозяйственной организации осуществляется путем продажи имущественного комплекса. Суды отмечают, что замещение активов сельскохозяйственной организации не противоречит целям конкурсного производства, поскольку предполагает внесение всего имущественного комплекса в уставный капитал вновь создаваемого акционерного общества (определения ВС от 26.04.2016 № 308-33С16-4544, от 17.07.2017 № 308-ЭС17-8207, постановления АС Московского округа от 25.07.2016 по делу № А41-75765/2015, 10ААСот 25.06.2020 по делу № А41-12831/2019).

Такая позиция судов фактически приравнивает продажу предприятия к замещению активов, не усматривая нарушения императивной нормы Закона о банкротстве о реализации активов сельскохозяйственной организации.

Поскольку четкого разграничения между продажей имущественного комплекса и замещением активов нет, при доказывании разумности выбора способа реализации имущества необходимо исходить из конкретных обстоятельств процедуры банкротства должника с точки зрения цели увеличения стоимости продажи активов. Например, при наличии действующей лицензии, задействованной в хозяйственной деятельности предприятия, разумным будет замещение активов. А невосстановленный НДС приведет к потере дохода созданного общества в ходе замещения активов либо повлечет увеличение текущих требований самого должника, что говорит не в пользу замещения активов.

Налоговые последствия замещения активов не должны привести к уменьшению процента удовлетворения требований конкурсных кредиторов. Замещение активов предполагает передачу имущества должника в уставный капитал нового общества.

При этом участник обязан восстановить ранее заявленный им в составе вычетов НДС при приобретении (создании) передаваемого имущества⁸.

Налогоплательщик, получивший имущество в качестве вклада в уставный капитал, вправе применить налоговый вычет по этому имуществу только при условии восстановления налога передающей стороной ⁹ .

Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов — в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

Если должник уплатит восстановленный НДС в бюджет РФ, у нового общества появится право возместить данную сумму¹⁰.

При восстановлении НДС у должника образуется текущая задолженность перед бюджетом в размере до 20 процентов стоимости замещаемых активов, что влечет увеличение требований к должнику.

Сохранение лицензий. В ходе замещения активов лицензии должника переоформляются на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у нового акционерного общества.

Замещение активов — единственная возможность передачи лицензий новому лицу, поскольку в силу императивных норм лицензии нельзя передать третьему лицу, например, в результате реализации предприятия.

Таким образом, при замещении активов сохраняются все лицензии, разрешения и сертификаты, что потенциально увеличивает стоимость предприятия, поскольку оформление разрешительной документации с нуля является длительным процессом, требующим в том числе финансовых ресурсов.

При сохранении лицензий создаются все условия для быстрого начала эксплуатации оборудования и прочих основных средств, что увеличивает стоимость акций и входящего в состав предприятия имущества¹¹.

Порядок проведения процедуры замещения активов

Когда суд откажет в замещении активов

Закон о банкротстве не содержит детальной регламентации процедуры замещения активов. С одной стороны, это увеличивает риск получить отказ суда в назначении данной процедуры, а с другой — предоставляет судам возможность оценивать каждую ситуацию исходя из внутреннего убеждения. Выделим ключевые обстоятельства, при наличии которых суд откажет в замещении активов.

К. Клинова

Исключение активов из конкурсной массы. Руководство для кредитора

Отсутствуют признаки имущественного комплекса.

1. Должник не осуществляет хозяйственную деятельность, работники у должника отсутствуют, общество не отвечает признаку предприятия по смыслу п. 1 ст. 110 Закона о банкротстве, то есть имущественного комплекса, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности¹².

2. Разнородные объекты генерируют прибыль самостоятельно, но не являются взаимозависимыми и не образуют имущественный комплекс. Например, общее функциональное назначение автосалонов не определяет их совокупность как единый комплекс, поскольку каждый из автосалонов осуществляет предпринимательскую деятельность отдельно и независимо от других¹³.

3. Суд оценивает имущественный комплекс на предмет функциональной связанности (взаимозависимости). В состав единого лота конкурсный управляющий включил движимое имущество разного рода, а именно: спецтехнику для перемещения грузов, спецтехнику для укладки дорожного полотна, автогрейдер; спецтехнику для перемещения строительной техники, технику для перевозки рабочих; легковой транспорт. По мнению суда, основания считать, что данное имущество связано между собой технологически, функционально или иным образом и может рассматриваться как совокупность объектов, образующих предприятие, отсутствуют¹⁴.

4. Отсутствуют основания для осуществления полноценной предпринимательской деятельности на базе разнородного имущества, недостаточного для организации бизнеса, — земельного участка и дебиторской задолженности¹⁵.

Экономическая нецелесообразность замещения активов. Решение собрания кредиторов о замещении активов незаконно при отсутствии доказательств осуществления новым акционерным обществом безубыточной деятельности, гарантирующей реализацию его акций по цене, достаточной для удовлетворения требований кредиторов должника. При этом тот факт, что созданному юридическому лицу переданы все имевшиеся у должника до банкротства активы, не свидетельствует о допустимости замещения активов. Сама по себе принадлежность имущества одному лицу (должнику) не образует подчиненность данного имущества общей хозяйственной цели с точки зрения рыночной экономики¹⁶.

Необоснованное разделение активов между несколькими обществами. Раздел имущества должника между двумя акционерными обществами при нарушении единого производственного комплекса не предоставляет фактической возможности организовать эффективный самостоятельный бизнес и вести полноценную предпринимательскую деятельность. Заключение специалиста не подтверждает обоснованность такого замещения активов, поскольку не содержит экономического обоснования целесообразности раздела имущества должника между двумя обществами. Сведения о соответствующем реализуемом бизнесе и конкретных обстоятельствах его реализации, выводы о низкой ликвидности соответствующих предприятий необоснованны¹⁷.

Передача социально значимого имущества. Если должнику принадлежат социально значимые объекты, их отчуждение может производиться только в особом порядке. При этом покупатели обязаны надлежащим образом содержать и использовать объекты в соответствии с их целевым назначением, а также исполнять иные установленные законом обязательства¹⁸. Участник торгов должен заключить с органами местного самоуправления соглашение об исполнении условий, указанных в п. 4 ст. 132 Закона о банкротстве, нарушение которых со стороны покупателя влечет расторжение соглашения и договора купли-продажи объектов с передачей последних в собственность муниципального образования.

При замещении активов указанные выше обязанности не возлагаются ни на вновь образованные акционерные общества, ни на покупателей акций данных обществ.

Объекты социальной инфраструктуры должника можно реализовать исключительно путем их продажи на торгах в форме конкурса¹⁹.